Определение АС г. Москвы о привлечении к субсидиарной ответственности - 1 часть

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Москва Дело №А40-90228/17-186-127Б

Арбитражный суд города Москвы в составе:
судьи Мухамедзанова Р.Ш., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Узденовым А.У., рассмотрев в открытом судебном заседании в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» ,заявление кредитора ООО «Дау Изолан», исполняющего обязанности конкурсного управляющего Мохорева Анатолия Вячеславовича о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника – Щербанева Игоря Владимировича, при участии: согласно протоколу судебного заседания,
УСТАНОВИЛ:
Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.05.2017 г. принято к производству заявление ООО «Дау Изолан» о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» , возбуждено производство по делу № А40-90228/17-186-127Б.
Определением Арбитражного суда города Москвы от 18 октября 2017 г. в отношении ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Мохорев Анатолий Вячеславович . Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" №202 от 28.10.2017, стр. 29.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.04.2014 по настоящему делу ООО "ТД ЕВРОПАНЕЛЬ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» возложено на Мохорева А.В. Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2018 г. конкурсным управляющим ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» утверждена Малтабар Наталья Семеновна.
В Арбитражный суд г. Москвы 23.04.2018. поступило совместное заявление ООО «Дау Изолан», исполняющего обязанности конкурсного управляющего Мохорева Анатолия Вячеславовича о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника - Щербанева Игоря Владимировича, которое подлежит рассмотрению в настоящем предварительном судебном заседании. Представители конкурсного управляющего должника и ООО «Дау Изолан» в судебном
заседании поддержала заявленные требования, представили для приобщения к материалам
дела дополнительные документы, а также письменные пояснения, которые судом приобщены к материалам дела в порядке ст. 81 АПК РФ.
Представитель Щербанева И.В. возражал относительно заявленных требований, в том числе по доводам возражений, представленных в материалы дела.
Как следует из доводов заявления, конкурсный управляющий заявители основывают свои требования на наличии оснований для привлечения бывшего руководителя должника – Щербанева И.В. к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным ст.
61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в заявлении указано, что - Щербаневым
И.В. не исполнена обязанность по передаче временному управляющему должника перечня
имущества и имущественных прав, бухгалтерской и иной документации должника,
отражающей экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения,
а также конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника,
печатей штампов, материальных и иных ценностей в полном объеме; также ссылаются на
искажение Щербаневым И.В. сведений в документах бухгалтерского учета и отчетности.
Изучив материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, оценив представленные документы, суд признает заявление о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» – Щербанева И.В. обоснованным по следующим основаниям. Согласно положениями части 1 статьи 223 АПК РФ, статьи 32 Закона о банкротстве о
несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам,
предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными
законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве). Как предусмотрено п.3 ст. 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности
(банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона).
Как следует из материалов дела, почтовое отправление, содержащее заявление ООО «Дау Изолан», исполняющего обязанности конкурсного управляющего Мохорева Анатолия Вячеславовича о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» – Щербанева И.В. сдано в организацию связи 17.04.2018 г., поступило в суд 23.04.2018 г. (согласно штампу канцелярии).
Таким образом, к рассматриваемому спору подлежат применению положения Главы III.2. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РУКОВОДИТЕЛЯ ДОЛЖНИКА И ИНЫХ ЛИЦ В ДЕЛЕ О БАНКРОТСТВЕ (введена Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ).
Как предусмотрено п.1 ст. 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.
Судом из представленных в материалы дела доказательств установлено, что с согласно выписки из ЕГРЮЛ в отношении Должника, руководителем являлся генеральный директор Щербанёв Игорь Владимирович с 17.02.2016 г.
Согласно копии протокола №1 от 09.02.2016 г. генеральным директором ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» назначен Щербанёв И.В. с 10.02.2016 г. Согласно Уставу ООО «ТД Европанель» от 09.02.2016, срок полномочий генерального директора составляет 5 лет.
В силу пункта 1 статьи 61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии (пункт 4 статьи
61.10 Закона).
На основании изложенного, суд признает, что Щербанёв И.В. являлся контролирующим должника лицом, поскольку являлся руководителем должника с 10.02.2016 г. по 17.04.2018 г. (дату объявления резолютивной части решения о признании должника несостоятельным (банкротом), доказательств иного в материалы дела не представлено.
Рассмотрев доводы заявителей относительно наличия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Щербанёва И.В. по основаниям неисполнения обязанности по передаче временному управляющему перечня имущества и имущественных прав, бухгалтерской и иной документации должника, отражающей экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения, а также конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, печатей штампов, материальных и иных ценностей в полном объеме, а также основаниям искажения сведений в документах бухгалтерского учета и отчетности, суд признает его обоснованным на основании следующего.
Как следует из доводов заявления, а также подтверждается представленными доказательствами, 13.11.2017 г. временный управляющий Мохорев А.В. направил запрос руководителю ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» с требованием передать необходимые документы и сведения по Должнику. Запрос возвращен в связи с истечением срока хранения.
Впоследствии 09.01.2018 г. временным управляющим был предъявлен исполнительный
лист на принудительное исполнение требования суда о передаче сведений и документации.
18.01.2018 г. возбуждено исполнительное производство №348736/18/77023-ИП приставами
Царицынского ОСП ФССП России.
15.03.2018 вынесено постановление №77023/18/380696 об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного документа взыскателю в связи с
невозможностью исполнения решения суда, так как ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ», его
руководитель документация должника по юридическому адресу отсутствуют,
местонахождение их не удалось установить, руководитель не является на вызовы пристава
(Приложение №9 к настоящему заявлению).
Также 07.02.2017 г. временным управляющим Должника был направлен повторный
запрос по адресу регистрации руководителя о предоставлении необходимых документов,
содержащих перечень имущества, имущественных прав, а также бухгалтерские и иные
документы, отражающие экономическую деятельность Должника за три года до введения
наблюдения. Указанный запрос также оставлен Щербаневым И.В. без ответа.
Также согласно сведениям, предоставленным Гостехнадзором г.Москвы (ответ №17-16/5-6947/7), МО ГИБДД ТНРЭР №1 ГУ МВД России по г.Москве (ответ №45/16 от 13.12.2017) у Должника имеются в собственности техника и транспортные средства.
Заявители указывают, что оценка представленных выявленных основных средств не
проводилась временным управляющим ввиду отсутствия документации по указанному
имуществу.
Согласно доводам заявителей, также ввиду указанных причин невозможно было
провести в полной мере финансовый анализ должника, проанализировать все сделки
должника, на предмет их оспоримости и ничтожности, провести инвентаризацию и оценку
имущества Должника.
Как следует из доводов заявления, а такдже выписки по р/с №40702810200910000101,
открытому в ПАО «Московский кредитный банк» Должником совершались следующие
сделки:
1) Операции по переводу денежных средств 22.03.2016, 19.01.2016 с назначением платежа выдача займа ООО «НПК «Пеноком».
2) Операции по оплате платежей по договору аренды оборудования с ООО «Фахманн» № 3 от 01.07.2015.
3) Оплата ООО «Центр промышленной интеграции» по договору субаренды нежилых помещений № 1 от 22.07.2015.
4) Погашение задолженности по арендной плате перед АО «Комплект», собственнику
здания по адресу: Кантемировская, д.58, за ООО «НПК Пеноком» (30.06.2016 г.), а также
30.06.2016 за ООО «Истпан».
5) Оплата 24.06.2016 ООО «Раменский индустриальный парк» 200 000 руб. арендной
платы за ООО Центр ПИ».
6) Перечисления денежных средств от ООО «ТД Европанель» в адрес ООО «Истпан»
по договору по переработке давальческого сырья № 0109-под от 01.09.2014, в том числе в
период с 14.01.2016 г. по 25.02.2016 г.
Согласно доводам заявления, отсутствие информации об указанных сделках Должника
сделали невозможным их анализ на выявление оснований для их оспаривания в
наблюдении, а также делают невозможным их оспаривание и в конкурсном производстве,
а значит и пополнение конкурсной массы и полное погашение требований кредиторов за
счет взысканных с третьих лиц денежных средств.
Указанные обстоятельства, по мнению заявителей, свидетельствуют о том, что
документы бухгалтерского учета и отчетности ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ», обязанность по
ведению (составлению) и хранению которых в соответствии с законодательством
Российской Федерации возложена на Щербанёва И.В., к моменту вынесения определения о
введении наблюдения в отношении Должника отсутствовали.
Также из доводов заявления следует, что обязанность по передаче бухгалтерской и
иной документации Должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей
Должника ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» Щербанёвым И.В. в полном объеме не исполнена.
Согласно представленным в материалы дела доказательствам, 24.04.2018 г. в адрес
Щербанёва И.В. направлен запрос с требованием передать и.о. конкурсного управляющего
бухгалтерскую и иную документацию должника, печати и штампы, материальные и иные
ценности должника ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» и акт приема-передачи представить в суд.
Также материалами дела подтверждается, что исполняющий обязанности конкурсного
управляющего ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» Мохорев А.В. в связи с неисполнением решения
Арбитражного суда г.Москвы о введении процедуры конкурсного производства от
19.04.2018 г. получил исполнительный лист серия ФС №024543201 от 19.04.2018 г. по делу
№А40-90228/17-186-127Б, который впоследствии был направлен в Раменское ОСП ФССП
РФ, по последнему известному месту нахождения имущества ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ».
В ходе рассмотрения обособленного спора в материалы дела поступили доказательства
(копии актов от 22.09.2018) передачи бухгалтерской документации и уставных
документов, а также печати ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ», транспортные средства: ФИАТ
ДУКАТО 2011г.в., ГРЗ У006СО197, Лада Ларгус RS0Y5L 2013г.в., ГРЗ R003TH77, МАН
TGM 18.240 2х2 2012 г.в., ГРЗ 0298ВТ750.
Согласно письменным пояснениям ООО «Дау Изолан», а также указанное
подтверждается материалами дела, среди переданных документов отсутствуют
необходимые документы, которые позволяют установить:
1) документы по сделкам, в связи с которыми активы ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ», за
период с 29.06.2017 года по 03.04.2018 г.(за 10 месяцев) сократились с 55 109 тыс. руб. до
958 000 руб.,
2) документы, подтверждающие хозяйственные операции, в результате которых за
период с 29.06.2017 г. по 03.04.2017 г. исчезли запасы Должника на 18 млн. руб.,
нематериальные активы на 212 тыс. руб., основные средства на 12 852 тыс. руб., также
сократились финансовые вложения с 23 451 тыс.руб. до 958 тыс.руб. (согласно
бухгалтерскому балансу за 2017 г.),
3) документы, подтверждающие расходование денежных средств полученных
Щербаневым И.В. по чеку 11.08.2016 г. с расчетного счета №40702810200910000101 ООО
«ТД ЕВРОПАНЕЛЬ», открытого в ПАО «Московский кредитный банк»
4) документы по кассе Должника, подтверждающие внесение Лимановым P.M.
денежных средств за приобретенное транспортное средство.
Также судом установлено, что бывшим руководителем Должника не передана документация по следующим операциям с:
- ООО «ФАХМАНН» (ОГРН 1127746088282) (согласно выписки по счету ООО «ТД
ЕВРОПАНЕЛЬ» имелись операции по оплате платежей по договору аренды оборудования с ООО «Фахманн» № 3 от 01.07.2015 за период с 02.12.2015 по 05.08.2016 в общем размере 1 055 484 руб.,
- ООО «НПК Пеноком» (ОГРН 1137746115737) (оплата задолженности по арендной
плате перед АО «Комплект», собственнику здания по адресу: Кантемировская, д.58, за
ООО «НПК Пеноком» (30.06.2016 г.), а также 30.06.2016 за ООО «Истпан»; операции по
переводу денежных средств по договору займа НПК1 от 16.05.2013 г. за период с
07.11.2014 г. по 22.03.2016 на общую сумму 976 050 рублей.
- ООО «Центр промышленной интеграции» (ИНН 5012076162) (согласно расчетному
счёту ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» за период с 14.03.2016 г. по 23.06.2016 г. осуществлялась
оплата за указанную организацию в адрес ООО «Михалевича 49». за тех.обслуживание и
электроэнергию 2 256 617 руб., согласно ответу ООО «Михалевича 49», с ООО «ТД
ЕВРОПАНЕЛЬ» договорных отношений не было, платежи осуществлялись за ООО «ЦЕНТР ПИ».
Также ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» оплатило ООО «Раменский индустриальный парк»
арендную плату также за ООО «ЦЕНТР ПИ»в период с 06.05.2016 г. по 24.06.2016 г. на общую сумму 909 485 руб., также представлены доказательства оплаты
Должником ООО «ЦЕНТР ПИ» за субаренду нежилых помещений №1 от 22.07.2015 г. за
период с 22.07.2015 г. по 02.03.2016 г. в общей сумме 3 823 784 руб. - ООО «ИСТПАН» (ИНН 7725770338) (ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» за ООО «ИСТПАН» оплачена задолженность по арендной плате перед АО «Комплект» в сумме 439 533,36 руб.
Также ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» оплатило ООО «ИСТПАН» по договору о переработке давальческого сырья № 0109-под от 01.09.2014, в том числе в период с 01.09.2014 по 25.02.2016 г. в общей сумме 15 015 725 руб., а также в феврале 2016 года ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» оплачено ООО «ИСТПАН» по договору №ЗМ-01/07/15 от 01.07.2015 г. на общую сумму 318 600 руб.
- ООО «ДОБОРНИК» (ИНН 7726337840) (отсутствие документации, подтверждающей закупку продукции в ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ», а также по расчётам и хозяйственным операциям),
- ООО «ФАХМАНН РУС» (ОГРН 1057746412283) (согласно выписки с расчётного счёта ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» оплатило указанной организации по договору оказания услуг по организации условий труда №1 от 02.09.2013. за период с 2014 по 2017 г. в общей сумме 40 000 руб.
5) - ООО «Запад-Инвест» и ООО «ДНСтрой», чьи требования находятся в производстве суда в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» (отсутствие отсутствуют оригиналы договоров с ООО «Запад-Инвест» и ОО «ДНСтрой», акты сверок, первичная документация, документы по оприходыванию поставленного сырья от ООО «ДНСтрой», документы по списанию полученного сырья в производство).
Таким образом, заявители в обоснование своих требований ссылаются на то
обстоятельство, что обязанность по передаче документов по деятельности Должника не
исполнена бывшим генеральным директором должника – Щербаневым И.В. в полном
объеме, что влечет существенное затруднение в проведении процедуры конкурсного
производства, проведении мероприятий по формированию и пополнению конкурсной
массы в конкурсном производстве, удовлетворения требований кредиторов ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ».
Заявители в обоснование указанных доводов указывают, что заинтересованным лицом
до настоящего момента требования Закона о банкротстве не исполнены, в частности
требования пункта 3.2 статьи 64, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве.
В соответствии с пп.2 п. 2 ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", пока не
доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно
вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии
хотя бы одного из следующих обстоятельств: документы бухгалтерского учета и (или)
отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена
законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении
наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой
организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не
содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской
Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.