Определение АС г. Москвы о привлечении к субсидиарной ответственности - 2 часть

Пунктом 1 статьи 9 ФЗ от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
предусмотрено, что каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным
учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов,
которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе
лежащие в основе мнимых и притворных сделок.
Согласно пункту 1 статьи 29 ФЗ от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
предусмотрено первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета,
бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат
хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с
правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после
отчетного года.
В соответствии с п. 1, 4 ст. 29 ФЗ от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская
(финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению
экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами
организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.
При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов
бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета
определяется организацией самостоятельно.
По мнению заявителей, уклонение бывшего руководителя должника Щербанева И.В.
от выполнения требований Закона о банкротстве, воспрепятствовало формированию
конкурсной массы, не позволило выявить имущество должника, а также провести
надлежащий анализ документов должника отражающей дебиторскую задолженность и
отчуждение активов должника, что препятствовало деятельности временного, а
впоследствии конкурсного управляющего, а в конечном итоге причинило ущерб
кредиторам, чьи требования установлены арбитражным судом и включены в реестр
требований кредиторов.
Также суд учитывает, что указанные обстоятельства приводят к невозможности
проведения анализу сделок должника, а также выявлению основания для их оспаривания.
Как следует из имеющихся в материалах дела документов, и установлено судом, в
период, когда генеральным директором ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» являлся Щербанев
И.В.., в связи с чем, ответственность за ведение, хранение и надлежащую передачу
бухгалтерской документации ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» в период с 10.02.2016 по
17.04.2018 г. (дату объявления резолютивной части решения о признании должника
несостоятельным (банкротом) лежала на Щербаневе И.В.
Субсидиарная ответственность по обязательствам должника направлена на
обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей
для целей защиты прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве,
через реализацию возможности сформировать конкурсную массу, за счет которой
подлежат удовлетворению требования кредиторов, в том числе путем предъявления к
третьим лицам исков о взыскании долга, об исполнении обязательств, о возврате
имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания подозрительных
сделок должника.
При этом, бремя доказывания отсутствия вины, добросовестности и разумности
действий контролирующих должника лиц возлагается на этих лиц, поскольку причинение
ими вреда должнику и его кредиторам презюмируется.
Конкурсный управляющий не обязан доказывать их вину в силу общих принципов
гражданско-правовой ответственности (пункт 2 статьи 401, пункт 2 статьи 1064
Гражданского кодекса Российской Федерации).
В пунктах 1 и 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами,
входящими в состав органов юридического лица" разъяснено, что лицо, входящее в состав
органов юридического лица (единоличный исполнительный орган - директор, генеральный
директор и т.д., временный единоличный исполнительный орган, управляющая
организация или управляющий хозяйственного общества, руководитель унитарного
предприятия, председатель кооператива и т.п.; члены коллегиального органа
юридического лица - члены совета директоров (наблюдательного совета) или
коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) хозяйственного общества,
члены правления кооператива и т.п.), обязано действовать в интересах юридического лица
добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской
Федерации). В случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического
лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на
предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причиненные
юридическому лицу таким нарушением.
Из представленных в материалы дела доказательств, судом установлено, что до
настоящего времени, у конкурсного управляющего отсутствует бухгалтерская и иная
документация Должника - ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» в полном объеме.
Также судом установлено, что бывшим руководителем должника не в полном объеме
передано имущество должника (транспортные средства и техника).
Согласно сведениям, предоставленным Гостехнадзором г.Москвы (ответ №17-16/5-6947/7), МО ГИБДД ТНРЭР №1 ГУ МВД России по г.Москве (ответ №45/16 от 13.12.2017)
у Должника имеются в собственности техника (4 единицы) и транспортные средства (6
единиц), тогда как конкурсному управляющему должника было передано только 3
транспортных средства.
Доказательств обратного, в порядке ст.65 АПК РФ, заинтересованные лица не
представили, как и не представили никаких доказательств передачи документации в
полном объеме временному либо конкурсному управляющему должника.
В силу положении статьи 50 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» общество обязано хранить документы, подтверждающие
права общества на имущество, находящееся на его балансе, иные документы,
предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской
Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего
собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и
исполнительных органов общества. Общество хранит документы по месту нахождения его
единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном
участникам общества.
Первичные документы являются составной частью системы ведения бухгалтерского
учета, их составление, учет и хранение обязан обеспечить единоличный исполнительный
орган.
Таким образом, в связи с не передачей заинтересованными лицами временному и
конкурсному управляющему должника бухгалтерской и иной документации должника,
материальных ценностей в полном объеме, конкурсный управляющий не смог получить
необходимой информации об имущественных правах и обязанностях должника.
В силу части 1 статьи 64 и статей 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса
Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие
обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а
также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на
основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется
правилами статей 67 и 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации
об относимости и допустимости доказательств.
Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать
обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и
возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела,
определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц,
участвующих в деле.
В соответствии сто ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону
должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в
арбитражном суде иными доказательствами
Пунктами 1, 2 статьи 1 Закона о бухгалтерском учете предусмотрено, что
бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и
обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах
организации и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета
всех хозяйственных операций. Объектами бухгалтерского учета являются имущество
организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями
в процессе их деятельности.
В силу статьи 6 Закона о бухгалтерском учете ответственность за организацию
бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении
хозяйственных операций несут руководители организаций.
Материалами дела подтверждается вина Щербанева И.В. относительно того, что
руководителем должника не были приняты все меры для надлежащего исполнения
обязательств по ведению и передаче документации в полном объеме, при должной степени
заботливости и осмотрительности, какая от них требовалась по характеру обязательств и
условиям оборота.
Как следует из доводов заявления и подтверждается материалами дела, бывший
руководитель должника – Щербанев И.В. до настоящего момента не представили
конкурсному управляющему запрашиваемые документы и имущества, при наличии в
материалах дела не оспоренных доказательств нахождения у них указанной документации
(в силу норм ст. 7, а также п. 1, 4 ст. 29 ФЗ от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском
учете").
Таким образом, доказательств, достоверно свидетельствующих о передаче
заинтересованным лицом необходимой документации должника временному, конкурсному
управляющему должника, материалы дела не содержат.
В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени
заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и
условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащею исполнения обязательств. Если
иное не предусмотренное не предусмотрено законом или договором, лицо не исполнившее
обязательство несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение
оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы.
Не передача заинтересованным лицом бухгалтерской и иной документации должника
временному и конкурсному управляющему является самостоятельным основанием для
привлечения его к субсидиарной ответственности.
Вместе с тем, относительно факта искажения Щербюаневым И.В.. информации в
бухгалтерской отчетности за 2017 год, судом установлены следующие обстоятельства.
Письмом ИФНС №24 по г.Москве от 22.05.2018 г.(в ответ на запрос и.о. конкурсного
управляющего Мохорева А.В.) была предоставлена бухгалтерская отчетность за 2017 г., в
том числе бухгалтерский баланс за 2017 г., а также декларации по НДС за 2016 и 2017 г.,
которые также представлены в материалы настоящего обособленного спора.
Согласно доводам заявления, в результате анализа бухгалтерских балансов ООО «ТД
ЕВРОПАНЕЛЬ» за 2016 год и за 2017 год, которые были сданы в налоговый орган за
подписью ответственного за отражение сведений в бухгалтерской отчетности лица -
Щербанёва И.В., был выявлен факт сдачи «нулевой» отчетности за 2017 год, за
исключением финансовых вложений на сумму 958 000 руб.
При этом суд учитывает, что бухгалтерский баланс за 2016 год сдан в ИФНС №24 по
г.Москве 29.06.2017 г., а бухгалтерский баланс за 2017 г. - 03.04.2018 г. таким образом
активы ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ», за период с 29.06.2017 года по 03.04.2018 г.(за 10
месяцев) сократились с 55 109 000 руб. до 958 000 руб. При этом бухгалтерский баланс за
2017 год не отражает основных средств (техники и транспорта), которые выявлены
арбитражным управляющим путем получения ответов из регистрирующих органов,
согласно которым у Должника имеются в собственности техника (4 единицы) и
транспортные средства (6 единиц).
Как установлено судом, каких-либо документов, подтверждающих
выбытие/реализацию либо утрату имущества Щербаневым И.В. не представлено.
Кроме того, согласно бухгалтерскому балансу за 2017 г. за период с 29.06.2017 г. по
03.04.2017 г. полностью исчезли запасы Должника на 18 млн. руб., нематериальные активы
на 212 тыс. руб., основные средства на 12 852 тыс. руб., также сократились финансовые
вложения с 23 451 тыс.руб. до 958 тыс.руб.
Также суд приходит к выводу, что в бухгалтерском балансе за 2017 г. отражены
недостоверные сведения по пассиву, поскольку указано, что кредиторская задолженность
сократилась с 72 937 тыс. руб. до 331 тыс.руб., тогда как в настоящее время в реестр
требований кредиторов ООО «ТД ЕВРОПАНЕЛЬ» включены требований на сумму более
26 000 000 руб.
Установленный выше судом факт искажения заинтересованным лицом информации в
бухгалтерской отчетности за 2017 год является самостоятельным основанием для
привлечения его к субсидиарной ответственности.
Также оценив иные возражения, основанные исключительно на судебной практике, на
которую ссылается заинтересованное лицо при отсутствии каких-либо доказательств, суд
признает их несостоятельными, поскольку указанные противоречат установленным выше
обстоятельствам. Кроме того, судом было предоставлено заинтересованному лицу
дополнительное время (судебное заседание 13.09.2018 было отложено на 25.10.2018) для
передачи документации и имущества должника конкурсному управляющему должника в
ходе рассмотрения обособленного спора.
Согласно пункту 8 статьи 61.11. Закона о банкротстве если полное погашение
требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия нескольких
контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность
солидарно.
Таким образом, Щербанев И.В. подлежат привлечению к субсидиарной
ответственности по обязательствам должника солидарно.
В пункте 7 статьи 61.16 Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ, указано,
что если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной
ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего
Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности,
арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к
субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной
части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих
должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого
заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения
требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.
Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 41 Постановления Пленума Верховного
Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с
привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», по
смыслу пункта 7 статьи 61.16 Закона о банкротстве приостановление производства по
обособленному спору о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной
ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 Закона о банкротстве,
осуществляется судом при невозможности определения размера ответственности, но при
установлении всех иных обстоятельств, имеющих значение для привлечения к такой
ответственности.
В этом случае суд, в том числе суд апелляционной инстанции (при установлении
оснований для привлечения контролирующего должника лица к ответственности при
рассмотрении апелляционной жалобы на определение суда первой инстанции об отказе в
удовлетворении соответствующего требования), выносит определение (постановление) о
приостановлении производства по обособленному спору, в резолютивной части которого
должны содержаться указание на приостановление производства по спору и вывод о
наличии оснований привлечения контролирующего должника лица к субсидиарной
ответственности, а в мотивировочной части приводит обоснование соответствующего
вывода. Такой судебный акт как в части вывода о наличии оснований для привлечения
контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности, так и в части
приостановления производства по спору может быть обжалован в порядке,
предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.
Судом установлено и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что мероприятия
по реализации имущественных прав должника не завершены, имеется вероятность
пополнения конкурсной массы должника и расчетов с кредиторами, следовательно, на
данной стадии рассмотрения дела о банкротстве невозможно определить размер
субсидиарной ответственности.
С учетом изложенного, суд приходит к выводу о наличии оснований для привлечения
бывшего руководителя должника ООО «ТД Европанель» - Щербанева Игоря
Владимировича к субсидиарной ответственности, в связи с чем признает заявление
обоснованным, а в части определения размера субсидиарной ответственности бывшего
руководителя должника ООО «ТД Европанель»- Щербанева Игоря Владимировича
приостанавливает производство по рассмотрению заявления до окончания расчетов с
кредиторами.
Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 32, 126, 142, 61.10, 61.11, 61.16 ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 65, 112, 156, 167-170, 176, 223 АПК РФ,
Арбитражный суд города Москвы
О П Р Е Д Е Л И Л:
Признать наличие оснований для привлечения бывшего руководителя должника ООО
«ТД Европанель» - Щербанева Игоря Владимировича к субсидиарной ответственности.
Приостановить производство по рассмотрению заявления в части определении размера
субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника ООО «ТД Европанель» -
Щербанева Игоря Владимировича по делу № А40-90228/17-186-127Б до окончания
расчетов с кредиторами.
Конкурсному управляющему ООО «ТД Европанель» известить суд об устранении
обстоятельств, послуживших основанием для приостановления производства по
рассмотрению заявления, с приложением документов в доказательство окончания расчетов
с кредиторами.
Определение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции
(Девятый арбитражный апелляционный суд) в установленный законом срок.
Судья Р.Ш. Мухамедзанов