О балансе между юридической этикой и юридической практикой

РАПСИ публикует текст выступления на юридическом форуме "Белые ночи" судьи Конституционного суда РФ Гадиса Гаджиева "О балансе между юридической этикой и юридической практикой как бизнесом" 28 мая 2010 года.

О балансе интересов

Тема моего выступления сформулирована, исходя из очень важных слов, содержащихся в Резолюции Международной Ассоциации адвокатов 1998 года по поводу недискриминации в юридической практике (это не очень точный перевод на русский язык английских слов "practice of law as a business").

Итак, в резолюции говорится о том, что должен быть найден баланс между требованиями юридической этики, являющейся элементом профессии юриста, и юридической практикой, которая является разновидностью бизнеса.

Российской юридическое бизнес-сообщество еще очень молодо, ему около 20 лет, но оно уже активно ведет поиск национальной модели баланса между необходимостью соблюдения требований профессиональной этики юриста, занимающегося юридическим бизнесом и корпоративными правилами ведения этого бизнеса.

Баланс – это категория философии конституционного права, имеющая чрезвычайно важное значение не только в юриспруденции.

Карл Шмитт в своей книге "Духовно-историческое положение парламентаризма" обратил внимание на то, что, начиная с XVI века, во всех областях духовной жизни человечества господствуют различные виды балансов. Впервые на это обратил внимание Вудро Вильсон в своей речи о свободе. Это и торговый баланс в экономике, и европейское равновесие во внешней политике, и даже равновесие страстей у Мальбранши, и равновесие питания у Мозера. А для юристов понятие баланса стало едва ли не основой, благодаря Локку, Болингброку, Монтескье, Мабли, Джефферсону, Морису Ориу.

О юристах-предпринимателях

Для адвокатов естественно стремление к собственному благополучию. Находится ли этот законный интерес под защитой Конституции России?

Мне кажется, образ предпринимателя-юриста в гражданском праве и в конституционном праве не совпадают. С точки зрения цивилистики, предприниматель – это лицо, осуществляющее на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли.

Главное в деятельности предпринимателя – это получение прибыли. и ради достижения этой цели гражданское законодательство допускает добросовестную конкуренцию. Таким образом, поощряется определенная доза эгоизма, экономической агрессивности, то есть свойств, не симпатичных, с этической точки зрения. Обратим внимание и на то обстоятельство, что в силу противоречивости экономических интересов обнаруживается своего рода бессилие гражданского права при регулировании общественных отношений, и законодатель, обращаясь к этической категории "добросовестность", пытается подключить к регулированию экономических отношений систему этических категорий. При этом возникают сложнейшие юридические проблемы, отражением чего является острая дискуссия о так называемых добросовестных налогоплательщиках.

С точки зрения конституционного права, которое призвано устранять основные противоречия в обществе, снижать фон конфликтности, предприниматель-юрист является не столь уж непривлекательным, с этической точки зрения.

Во-первых, это, как и все предприниматели, такая основная сила в экономике, несущая конституционно-правовую ответственность за экономический рост. Не государство, не государственный сектор предпринимательства, а именно частный предприниматель должен обеспечивать экономическое развитие. Предпринимательская деятельность с позиции конституционного права основывается на философской категории "достоинство личности", поскольку публичная власть признает естественное право человека на свободу, автономию в экономической сфере. А основное содержание предпринимательской деятельности – это не экономическая агрессия, а творчество и инициатива. Предприниматель, с точки зрения конституционного права, выполняет важные общественные функции, объединяя усилия людей в целях экономического развития.

Выходит, что предпринимательская деятельность, в том числе бизнес-юристов, с точки зрения статьи 34 Конституции Российской Федерации – это важная общественно полезная управленческая и творческая деятельность. Йозеф А. Шумпетер считал, что функциональная сущность предпринимателя заключается в его особой роли: осознание и реализация новой комбинации факторов производства. Того, кто с помощью все новых комбинаций факторов производства осуществляет реализацию нововведений и тем самым обеспечивает экономический рост, Шумпетер называл творческими предпринимателями.

А получаемая предпринимателем прибыль, с конституционно-правовой точки зрения, - это не только источник удовлетворения материальных интересов бизнесменов, но и вклад в общее благо в виде части налогов. Получается, что в отличие от гражданского права, в конституционном праве содержится дополнительная этическая легитимация предпринимательской деятельности. Это обстоятельство имеет чрезвычайно важное значение в поиске искомого баланса.

Исходя из этого, я думаю, что под прямой защитой Конституции находится и деятельность профессиональных юридических корпораций, которые обеспечивают саморегулирование и самоорганизацию. Свое отношение к идее саморегулирования и самоорганизации Конституционный Суд РФ выразил в Постановлении от 19 декабря 2005 года № 12-П, и этот вывод имеет непосредственное отношение к корпоративным формам самоорганизации адвокатов и бизнес-юристов. Самоорганизация - это конкретизация конституционного принципа демократии в экономической сфере, это необходимое с точки зрения конституционного права объединение юристов для выработки единых стандартов деятельности и для защиты интересов членов корпорации.

Основной идей саморегулирования, как ее понимали фон Мазес и Хайек, является выполнение лицами, действующими на определенном рынке, в том числе – оказания юридических услуг, правил и стандартов, которые исходят не от государства, а от самих этих лиц.

Конституция благословляет деятельность профессиональных юридических корпораций, направленную, в том числе, на защиту экономических интересов своих членов. И при этом также необходимо искать баланс. Очевидно, что недопустимо циничное лоббирование в ущерб потребителей юридических услуг и принципам правового государства. Профессиональные корпорации юристов должны защищать экономические интересы юристов, работающих в сфере бизнеса, но при этом не забывать о том, что юристы – это носители особой миссии в обществе – они должны помогать правосудию, способствовать становлению верховенства права и обеспечивать справедливость.

Дух романтизма, восходящий на европейском континенте к Дон Кихоту, позволяет надеяться, что общественное устройство может быть более справедливым. Гены Дон Кихота – они и у великого испанца Спейесса, и у американцев Джефферсона и Холмса. Из числа российских юристов в этой связи я бы назвал фамилию Тамары Морщаковой.

Статья 48 Конституции РФ содержит норму, в соответствии с которой гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

Статья 48 Конституции РФ, тем самым, охватывает отношения, возникающие при оказании юридической помощи как адвокатами, так и юридическими фирмами. Вместе с тем, в ней проводится и существенное различие между различными видами оказания юридической помощи адвокатами и юридическими фирмами. Таким образом, на конституционно-правовом уровне проводится различие между квалифицированной юридической помощью, оказываемой адвокатами, и экономической деятельностью, осуществляемой юридическими фирмами при оказании правовых услуг. Деятельность юридических фирм является разновидностью предпринимательской деятельности. Напротив, как это зафиксировано в законе РФ об адвокатуре и адвокатской деятельности, последняя не является предпринимательской. Только адвокат может предоставить своему клиенту преимущество в виде иммунитетов, которые получает клиент, обращающийся за помощью к адвокату.

Важной специфической особенностью адвокатской деятельности и дополнительной гарантией обеспечения интересов клиентов является предусмотренное Законом об адвокатуре страхование адвокатами риска своей профессиональной деятельности. Адвокатскую деятельность должны пронизывать особые нравственные начала, закрепленные в Кодексе профессиональной этики адвокатов (статья 4 Закона об адвокатуре). Юрист (адвокат), естественно, стремится к собственному благополучию. Сегодняшняя доктрина адвокатуры отрицает предпринимательский интерес в осуществлении адвокатской деятельности. Однако не исключено, что законодатель воспримет в будущем опыт многих развитых стран, где сообщество юристов и сообщество потребителей юридических услуг не видят неразрешимого конфликта между предпринимательским началом и приоритетным служением интересам клиентов в рамках закона.

Выступление судьи КС РФ Гадиса Гаджиева на юрфоруме "Белые ночи"
11:39 29/05/2010